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律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷

采访/作者/孙晓晓 摄影/曾婷婷

  律师档案:焦晓菲,对外经济贸易大学法学硕士,北京中银律师事务所证券业务部律师,从事律师行业15年,民事诉讼经验丰富,擅长公司组织结构设计,公司合法化经营及法律风险防范,公司涉诉案件的管理与应对。为多家企业提供企业改制、企业并购、企业上市、外商投资等法律服务,得到客户的高度认可和信赖。


律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷

律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷


  X职场:在您接触过的职场纠纷中,哪个环节是产生纠纷最多的?


  焦晓菲律师:首先在员工入职签订劳动合同的时候是需要非常注意的。劳动合同的内容一定要详细清楚,比如说主体方面,劳动者姓名、身份证号码、工作内容、工作地点、工作条件、工作期限、工作报酬、社会保险等。


  如果劳动合同没有问题,劳动者对劳动条件各方面都认可的话,他会认真的工作;单位没有其他意外情况的话,也会认真履行合同。所以中间合同的履行阶段一般不会出什么问题。反而是劳动合同解除的时候,出问题比较多。


  X职场:那我们先来说一下,在劳动合同的签订阶段,具体有什么需要注意的情况吗?


  焦晓菲律师:第一,《劳动合同法》规定了“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同”。我们建议劳动者签订书面劳动合同,如果将来与公司发生纠纷,书面劳动合同就是解决争议的凭证。如果没有书面劳动合同,只是口头约定,到时候你要证明这个劳动合同存在,难度是比较大的。


  劳动合同一般至少两份,劳动者与用人单位各一份。公司不给员工劳动合同是非法的,不仅违反劳动法,还违反了合同法。合同法规定,任何合同至少两份,合同主体地位是平等的,包括保管合同的权利也是平等的,所以劳动者必须保存一份。


  第二,劳动合同里面的内容尽量具体。除了上面提到的内容,劳动者也要注意劳动合同规定的用人单位有没有问题。


  举个例子,同一个老板可能有几个公司,这些公司经营状况不一样,有的经营得很好,有的可能快破产了。某劳动者要去其中一家效益较好的公司工作。这个老板如果有不给工资的企图,他很可能不和劳动者签实际工作的这家公司,而是签一家效益不太好,同时也是他控股的公司,然后找各种理由拖欠工资,实在拖欠不下去了,有可能就破产清算。


  劳动者刚开始可能会觉得,反正是一个老板,跟哪个公司签合同都没关系。可是最后劳动者到法院起诉的话,起诉的是这个单位,不是单位的控股股东。所以,劳动者一定要看清楚是跟具体哪个公司签合同,如果不是你实际工作的单位,就不要签这样的“阴阳合同”。


  第三,劳动合同期限的问题。劳动合同包括无固定期限劳动合同、有固定期限劳动合同,选择哪一种需要劳动者自己去把握。如果劳动者想在这个单位长期工作下去,可以签订有固定期限但期限稍长,比如三年的合同。如果觉得双方都有互相考察的考虑,那就可以签期限比较短的,比如一年。


  至于无固定期限劳动合同,很多人不敢签,其实无固定期限劳动合同也没那么可怕。无固定期限劳动合同不等于永久的合同,无固定期限可以理解为可灵活调整。比如某个单位,开发一个新项目,需要招一批人,但是项目能经营多长时间不确定,那就可以跟员工签无固定期限劳动合同。如果项目能继续经营下去,合同自然一直有效;如果项目不合适,进行不下去了,用人单位可以跟劳动者合理解释、提前告知,再给一定的经济赔偿金以后,就可以合法解除劳动合同。对劳动者来说,你如果想辞职,提前一个月告知用人单位就可以了。如果想继续工作,签订这种劳动合同也算是没什么不好的。


  当然其中也有一些具体情况要具体分析。比如你是个顶尖人才,所从事的项目也是有前景的稀缺项目,会有很多同行业的公司都想来挖你。那你的劳动期限就要慎重考虑,如果具体内容不清楚,最好去咨询一下专业律师。


律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷


  第四,注意查看单位盖章是否真实有效。签劳动合同的时候,有的公司让劳动者签字以后,不当面盖章。这时候劳动者一定要向公司问清楚,合同需要多长时间盖章返还。因为假如这个单位觉得自己经营不太好,有拖欠工资的企图的话,把合同拿回去后不盖章,虽然到该发工资的时候也发工资,但是等哪天老板突然觉得公司不想办下去了,不给你发工资了,这时候劳动者就比较被动了,因为你很难证明你的劳动合同存在。


  另外,单位的章是有多种的,包括财务章、公章、合同章等,劳动合同签订时使用合同章或者公章都可以,其他章是不行的。签合同的时候,我们建议劳动者一定要核查,单位盖的章是不是在工商局注册的公司名称。因为有的单位可能会用该老板其他公司的章,或者伪造与公司名称非常相似的章,这也是有风险的。


  如果劳动者发现劳动合同上的章有问题,那就要注意保存证明你与这个单位劳动关系存在的证据,比如工资条、银行转账明细、工作服、在单位工作的照片等。


  X职场:在劳动合同解除的时候,劳动者要注意哪些问题呢?


  焦晓菲律师:劳动合同解除的方式,一种是协商解除,一种是单向解除。协商解除是最好的方式,尽可能避免单方解除。如果劳动者想单方解除合同,就需要通过劳动仲裁去实现,这不仅要付出很大的成本,还需要你具备一定的劳动法和诉讼法常识。因为当你去劳动仲裁的时候,仲裁员是需要你个人把支持自己的理论和证据呈现清楚的,如果没有这方面的常识,最好还是协商解决。


  用人单位和劳动者之间,就跟谈恋爱是一样的,最好能做到“好聚好散”。比如王宝强和马蓉,不爱了就可以离婚,但他们现在协商离婚已经做不到了。涉及到感情的话,人是容易走极端的。但劳动关系是需要冷静地处理,我觉得人其实是可以做到理性解除合同的。


  我之前的顾问单位要跟一位高管解除合同,这位高管是老板亲自选拔并寄予厚望的。但是后来发现,这位高管在工作中存在以权谋私的情况。我当时给出的建议是协商解决。因为就算这件事全是劳动者的过错,但老板也是用人失察的,外界会觉得这个老板的管理能力、识人能力是有问题的。而且单位本身在国际社会上是有知名度的,这位高管在客户中也有一定影响力,如果矛盾公开化的话,对双方其实都不太好。


  每个劳动者,其实在各个年龄段都是成长、成熟的过程,中间可能有人走弯路,或者有些人本身可能带有一些各种各样的瑕疵,比如业务能力方面的不足,甚至道德方面的瑕疵,他的成长需要社会和单位来进行矫正。所以如果能避免单方解除合同,就尽量避免。当然,这个前提是双方都是理性的、比较克制的、有谈判技巧的。如果实在做不到,就可以单方解除。


律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷


  X职场:企业如果提出单方解除合同,劳动者该怎么处理?


  焦晓菲律师:法律规定了用人单位可以解除劳动合同的很多种情形,涉及到劳动者患病、受伤,不能适应工作,用人单位破产或发生重大变化,等等。这里面最容易发生纠纷的就是劳动者患病的情况。


  法律规定,劳动者在医疗期内,用人单位不能解除劳动合同。医疗期满之后,如果劳动者的劳动能力下降,不能从事原来的工作,这时候单位可以将其调整到工作强度和难度较低的岗位。如果调整以后劳动者还是不能胜任,单位则可提前30日以书面形式通知其本人,额外支付其一个月工资后解除劳动合同。


  比如前段时间大家非常关注的大学女教师患癌后被开除这件事,校方是在女教师医疗期内提出解除劳动合同,没有为其另行安排工作,未提前30天通知,并且没有进行补偿,相当于四个违法。这个事件,女教师去世后,她的家人也可以追究应有的赔偿。


  在企业主单方面解除劳动合同情形中,单位如果以“不符合条件”为由拒绝正式录用,需根据实际情况予以判别。例如,单位的财务、技术、管理人员合同全部是一样,但实际上他们的录用条件是不一样的。像在这类合同中未将录用条件明确到书面上,而企业主以“不符合条件”为由拒绝正式录用的属于非法的。


  用人单位单方解除,分为即时辞退和预告辞退。即时辞退就是发现劳动者有严重过错、不符合劳动条件的,或者触犯刑法的,可以随时通知解除劳动合同。比如有劳动者触犯刑律了,比如酒驾,危险驾驶罪或者交通肇事罪,过失犯罪等,用人单位就可以通知解除劳动合同。这个“通知”不是打电话、发短信、发微信、QQ,当面通知也不行,要采取书面形式正式通知。如果用人单位没有书面告知,那就不叫通知。


  X职场:一般企业都有自己的管理制度,用人单位可以依据“企业规章制度”处理违纪职工吗?其中对迟到早退等“违纪”行为进行罚款的条款,这是合法的吗?


  焦晓菲律师:企业有制定自己规章制度的权力,当然这些管理制度首先要合法,还要进行公示,在劳动合同中写明,或者通过发员工手册或者发邮件等方式告知劳动者。


  劳动者如果发现企业没有把规章制度以合适的方式告知劳动者,那么企业就不能把“员工违反了企业规章制度”作为辞退的理由。假如员工因为这个理由被辞退的话,就可以申请赔偿。当然,这不是鼓励劳动者去跟用人单位胡搅蛮缠,我们是鼓励用人单位明确自己的规章制度。


  罚款本身,我们是不建议这种处罚,因为用人单位对劳动者到底有没有处罚权?这是有争议的。根据民法的观点,用人单位和劳动者是平等的,既然是平等的,就没有处罚权。但是在劳动合同关系中,两者之间又表现为一定的不平等,劳动者应该服从管理,处于稍微次一级的。所以,如果劳动者真的有违反劳动纪律,给用人单位造成重大损失了,这种情况进行适度处罚,在一定程度上是可以包容的,虽然我们不提倡。


  从行政处罚法的角度来看,任何单位和个人没有权力对另外一个主体进行处罚。当然在劳动关系中,能不能适用行政处罚法,目前颇具争议。如果适用的话,那就是不合法。但他们之间又不纯粹是行政主体和行政相对人的关系。


  用人单位有一定处罚管理的权力,但是建议用人单位尽可能不要采用经济处罚的形式。


律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷


  X职场:近些年来“过劳死”事件的报道很多,过劳死属于工伤吗?家属该如何维权呢?


  焦晓菲律师:肯定是属于工伤的。工伤的认定是比较复杂的。首先一个标准是,为了完成单位的工作任务,给劳动者造成了身体伤害。


  “过劳死”一般发生在加班加点的情况下较多。“加班”和“加点”是两个概念,在正常工作日,比如周一到周五,下班时间延迟,叫加点;周六日本该休息了,被要求上班,叫加班。


  “过劳死”很可能是为完成一个工作任务,存在既加班又加点的情况,这就明显超出了规范的劳动时间,肯定是违法的。


  可能有的用人单位为了逃避责任,不承认是工伤。但工伤的认定不是由企业决定的,所以劳动者家属有权向劳动行政机关申请工伤认定。


  X职场:有的企业并没有明确要求员工加班,但工作量很大或者企业的淘汰制度很残酷,逼得员工不得不加班。这种情况下,员工该如何维护自身权益呢?


  焦晓菲律师:如果老板没有要求,你主动加班,这个不太好主张加班费。因为加班必须是为了完成工作任务,你需要证明你被安排了工作任务。但是,你有权利向老板说明,这个任务有多复杂、需要多少工作日,让老板进一步明确。需要加班的话可以写一个加班申请,让老板签字。这时候再要求加班的补偿,就合法了。


  至于一些比较残酷的淘汰机制,比如末位淘汰制,其实是属于违法的。员工和企业签订劳动合同以后,就要按合同里约定的工作期限履行,如果劳动合同里没有写明末位淘汰,就不能因为员工业绩排在最后一名,而辞退他。


律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷


  X职场:“三期女工”是遭遇职场纠纷的多发群体,很多人会遇到被公司找理由开除或者降级调岗等情况,她们该如何处理呢?


  焦晓菲律师:经常有人咨询这方面的问题。现在用人单位也变得聪明了,不敢随便以员工在孕期、哺乳期为理由开除员工,而用一些其他的方法。比如女员工本来在北京工作,她怀孕以后,公司就派她去天津分公司工作,这样女员工不愿意去的话,很可能就会主动离职。


  如果劳动者想预防这种情况,只能在签订劳动合同的时候就要非常明确、细化。在劳动合同里写明,工作地点就是在哪个城市,甚至具体到城市的哪个区。如果一开始签合同的时候没有想到这些内容,之后要尽量和单位签补充协议。这样,如果以后发生类似的事,员工就可以去起诉单位违反劳动合同了。


  至于用人单位挑毛病的情况,劳动者也只能尽量避免过错,同时防范掉进别人挖的“坑”里。女员工在孕期、哺乳期的时候很容易被人盯上,这时候千万不能犯错。如果工作中有些事情你觉得可能有问题,要及时向领导阐述,比如给领导提交一下工作方案书面报告,请领导签字。这样即使出了问题,也不能把过错归咎于你。


  如果女员工产假回来,发现已经被调到其他岗位了,这种情况还是要回到劳动合同。因为岗位是和薪资直接挂钩的,你从一个高级管理岗位换到一个普通管理岗位,工资肯定是不一样的。如果你的劳动合同中约定非常明确,就是高级管理岗位,那么用人单位就不能把你换到普通管理岗位。


  三期女员工如果遇到类似不合理的情况,就可以去申请劳动仲裁。如果不愿走到劳动争议诉讼这一步,劳动者也可以去咨询律师,看看有没有合法的依据,请律师给出书面建议,然后把这个书面建议拿到人事那里,告诉对方,你不一定真的去起诉或去劳动仲裁,但你知道法律是如何规定的,知道自己的权益是什么,这样对方一般就会有所收敛了。


  X职场:在北京这样的大城市,企业一般都会按照规定给员工上五险一金和社保,但有的地方就不太正规,比如说会有入职半年才给上社保,或者只有五险没有一金,更甚者根本没有社保,很多求职者都认为这是普遍现象,也就不去争取了。您怎么看这种情况?


  焦晓菲律师:从企业的角度讲,企业要缴的社保比例确实有点高。当企业觉得社保负担比较重的时候,就会有比较强的企图去逃避缴社保。再加上现在经济不景气,有的小企业是在摸索中前进,人员流动比较大,申请社保又需要很多手续,所以干脆就不去为员工缴社保了。


  但是,为员工缴纳社保是企业基本的福利义务。我国法律规定,用人单位必须依法为劳动者缴纳社会保险费,如果用人单位拒不缴纳社保,劳动者有权要求用人单位进行补缴,并支付双倍工资。


  而且,社保期是覆盖整个劳动合同期限的。从订立劳动合同之日起,用人单位就要开始为员工缴社保。所以试用期也是需要缴社保的,用人单位可以在员工试用期满后,双方觉得比较认可了,补缴试用期期间的社保费用。


  还有种情况是,劳动者自愿和用人单位达成协议,在劳动合同里约定单位可以不缴社保,也是无效的。就算劳动者自愿不缴社保,将来去劳动仲裁,法律也是支持的。在这一点上,劳动法是站在劳动者这一边的。所以劳动者虽然是弱势的,但在某些方面也是强势的,当然前提是你要懂劳动法。

律师焦晓菲:教你如何应对职场纠纷


  X职场:有的企业会根据需要招聘临时工或者兼职员工,那么需不需要像正式员工一样参加各种保险?双方在合同中约定不缴纳社保有效吗?


  焦晓菲律师:法律规定,只要构成劳动关系,就需要缴纳社保。临时工是需要缴社保的,但因为时间较短,缴社保比较困难,可能劳动者自己也没有缴社保的意愿。用人单位如果想避免自己被坑,就可以明确约定,工资里的哪一部分是预交的社保费用。


  对于兼职来说,他可能在多家单位工作,但是一个人只能有一个社保账户,所以只需他主要工作的单位为他缴社保。


  此外,还有一个概念需要区分,雇佣关系不等于劳动关系。雇佣关系是不需要缴社保的。比如一个保姆,他与雇主之间是雇佣关系,那么雇主就不用为他缴纳社保。但是这个保姆是家政公司的员工,他跟家政公司是劳动关系,那么他的社保就应该由家政公司来缴纳。


  X职场:劳动方面的法律法规不只是对劳动者的保护,也是对企业的保护。但有的企业主吐槽:立法过于偏重保护劳动者,而对企业利益保护不足。也有网友说:不是劳动法过于保护劳动者,而是企业管理理念与要求尊重爱护劳动者的劳动法的理念差距太大。您怎么看这个问题?


  焦晓菲律师:其实,现在很多律师对劳动法也是褒贬不一。因为现在的劳动法有一个“弱者保护”的原则,也就是体现保护劳动者,对用人单位的保护力度不是很大。甚至还有些偏激的律师说,劳动法是保护劳动者赔偿请求权的法律。


  劳动合同法最初的时候是非常中立的,没有明显的偏向劳动者权益的倾向。确实是因为以前太多用人单位,一而再再而三地出现大规模、普遍性地侵犯劳动者权益的情形,最严重、最普遍的就是“故意不签订书面劳动合同”,所以这就逼迫立法者对这部法律进行修改。


  劳动者和用人单位相比,的确是在弱势的,就从法律顾问的聘请方面,大企业都是有法律顾问的,甚至有专门的劳动法方面的法律顾问。而大部分普通劳动者没有能力去聘请律师,所以必须自己去了解这些法律。


  X职场:现在正是新一届大学毕业生求职的高峰期,对于如何避免和处理职场劳动纠纷,给他们提一些建议吧。


  焦晓菲律师:我建议大家都要学一点劳动法,特别是劳动合同方面的法规,因为只有拥有这方面的知识,才能有这方面的维权意识。


  大家在签劳动合同时,合同的内容一定要详细,有疑问的地方一定要咨询专业律师,因为可能里面有你不知道的陷阱。


  如果你对某个单位工作环境、薪资福利等各方面都比较满意,但是合同里有一些明显违法的条件,比如限定多少岁之前不能结婚、多少岁之前不能生育等。这种情况下,你就可以大胆签合同,因为这些条件是无效的,相当于不存在。所以一旦发生纠纷,劳动者也不会因为这些条件而吃亏。


  另外要提醒大家,工作中要尽量注意保存证据,比如工资条、工作服、加班加点的证据、被侵害(如女员工在职场受到骚扰)的证据,等等。这样将来才能更好地维权。


  小编:非常感谢焦律师百忙之中接受我们的采访,为我们解答关于职场纠纷的若干法律问题和法律知识。以后,我们还会邀请更多法律界的专业人士为大家就职场生活、企业发展中出现的问题答疑解惑!


  原创声明:本文版权归X职场所有,转载请注明出处,违者必究。


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评论

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回眸一笑

回眸一笑2016-11-18 17:08:27

初入职场的新人还是有很多要学习的。

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刘子离

刘子离2016-10-25 12:00:26

多懂一些知识没有坏处。

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永不言败

永不言败2016-10-14 14:18:15

好聚好散也就是说说,还是白纸黑字来的清楚。白纸黑字都能产生分歧了,也是,无话可说了。遇到事情还是求助于专业人员吧。

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小蛋蛋

小蛋蛋2016-10-12 11:59:50

与自己利益相关的东西多知道些,也有好处

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梁和

梁和2016-09-23 10:44:45

做律师的好了不起啊,最佩服他们了

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不服输的倔强

不服输的倔强2016-09-05 17:12:38

很实用 不过仲裁什么的还是别想了

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柳絮

柳絮2016-09-02 17:53:53

所谓知己知彼,百战不殆,学一点劳动法还是很有必要的,否则,只能听任企业决定了。

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笑傲江湖

笑傲江湖2016-09-01 17:34:56

劳动合同的门道还不少呢啊

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许文正

许文正2016-09-01 16:51:05

劳动法保护劳动者,如果与单位协商不成,可以申请劳动仲裁! 不过大家也不想最后撕破脸,毕竟买卖不成仁义在!虽说劳动者受法律保护,但还是处于弱者地位,有些法律知识薄弱的劳务者还是不能维护自身权益,普法在任何时候,人人是普法的宣传者

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张玮

张玮2016-08-31 17:22:29

有时候对加班都习以为常了。。。为了在老板心目中的形象,也不会每次加班都写申请。。。如果能升职加薪,加班也认了。。。但是,理想很丰满,现实很骨感。。。

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